konwersja pożyczki na udziały Małgorzata Gach

Uważaj na konwersję pożyczki na udziały

Niejednokrotnie w toku działalności spółki pojawia się potrzeba dokapitalizowania działalności. Możliwości w tym zakresie jest wiele (dopłaty w spółce z o.o., kredyt, emisja obligacji, wejście do spółki nowego inwestora), ale bardzo często odbywa się to na zasadzie prostego udzielenia spółce pożyczki przez wspólnika.

W pewnym jednak momencie, o ile pożyczek tych nie uda się wcześniej spłacić pojawić się może problem. Za dużo zobowiązań a za niski kapitał zakładowy.

Może by zatem zamienić – skonwertować te zobowiązania na kapitał?

Konwersja pożyczki na kapitał – jak ją przeprowadzić?

Modele prawne przeprowadzenia konwersji pożyczki na kapitał są dwa.

Pierwszy model zakłada wniesienie przez wspólnika na pokrycie nowych akcji/udziałów wkładu niepieniężnego w postaci wierzytelności o zwrot pożyczki. Jak każda operacja aportowa (obejmująca wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo) do spółki kapitałowej, także i taki wkład powodowałby powstanie po stronie wspólnika wnoszącego wkład przychodu do opodatkowania. Pamiętać trzeba, że od 1 stycznia 2018 r przychód ten odnoszony jest do wartości rynkowej przedmiotu wkładu (w przeszłości był odnoszony do wartości nominalnej objętych akcji lub udziałów).

Ten sposób konwersji nie był i nie jest także i obecnie korzystny podatkowo.

Drugi model, który był wykorzystywany w praktyce zakładał: 1) podwyższenie gotówkowe tj. zasadę że nowe akcje lub udziały miały zostać pokryte wkładem pieniężnym, 2) umowne potrącenie wierzytelności wspólnika o zwrot pożyczki z wierzytelnością spółki do wspólnika o pokrycie kapitału zakładowego.

Korzyścią zastosowania tego modelu była możliwość przyjęcia, że podwyższony kapitał zakładowy jest w tym przypadku pokrywany wkładem pieniężnym, zatem na tym etapie nie pojawia się przychód do opodatkowania.

Stanowisko NSA w zakresie konwersji pożyczki na udziały

Niestety w pewnym momencie pod wpływem orzecznictwa sądów administracyjnych (wyroki NSA z dnia 25 czerwca 2014 r. (II FSK 1799/12), wyrok NSA z dnia17 grudnia 2014 r. (II FSK 2758/12) czy wyrok WSA w Krakowie z dnia 23 marca 2017 r. (I SA/Kr 129/17), zaczęła dominować linia interpretacyjna niekorzystna dla podatników.

Zakłada ona generalnie zrównanie pod kątem podatkowym obu opisanych modeli konwersji pożyczki na udziały. Skutkiem tego, także zastosowanie modelu nr 2 zakładającego wkład pieniężny i potrącenie, także wiąże się z powstaniem po stronie wspólnika konwertującego pożyczkę na udziały – przychodu do opodatkowania.

Zatem decydując się na konwersję pożyczki na udziały należy w taki sposób rozplanować całą operację, aby obciążenia podatkowe były możliwie najmniejsze. Jest to możliwe do przeprowadzenia, choć może się wiązać z koniecznością podjęcia pewnych dodatkowych, nieco wymuszonych czynności.

 

Czytaj więcej

50% koszty uzyskania przychodów Małgorzata Gach Kancelaria Gach Mizińska

Możliwe rozszerzenie listy zawodów uprawniających do 50% kosztów uzyskania przychodów

We wpisie z grudnia 2017 r. informowałam o zmianie zapisów w zakresie możliwości stosowania 50% kosztów uzyskania przychodów do przychodów niektórych twórców, sygnalizując jednocześnie, że nasz ustawodawca podatkowy chyba zapomniał o kilku zawodach czy profesjach o niewątpliwe twórczym charakterze.

Zdaje się, że Ministerstwo Finansów stało się adresatem szeregu skarg i wniosków w tym zakresie, ponieważ obecnie procedowana jest zmiana art. 22 ust. 9b Ustawy o PIT. Chodzi tu o projekt z dnia 18 stycznia 2018 r. ustawy o zmianie ustaw o podatkach dochodowych.

Najbardziej istotne – projektowane na chwile obecną zmiany w zakresie stosowania 50% kosztów uzyskania przychodów – polegać mają na objęciu wyższymi kosztami:

Czytaj więcej

kontrakty menadżerskie Prawo dla księgowych Małgorzata Gach

Kontrakty menadżerskie a VAT – interpretacja ogólna Ministra Finansów

Jakiś czas temu pisałam o kontrakcie menadżerskim czyli umowie o zarządzanie przedsiębiorstwem lub też jego częścią. Dla przypomnienia, przychody z tego rodzaju umów nawet jeśli umowy takie są zawierane z przedsiębiorcami prowadzącymi jednoosobową działalność gospodarczą – są zaliczane do przychodów z działalności wykonywanej osobiście (art. 13 pkt. 9) Ustawy o PIT).

Taka kwalifikacja pociąga za sobą ważne skutki. A mianowicie menadżer „zatrudniony” na podstawie takiej umowy może odliczyć jako koszty uzyskania przychodów jedynie niewielkie kwoty – analogicznie jak pracownicy, nadto przychody takie muszą być opodatkowane wg skali podatkowej. Kontrakty menadżerskie nie mogą być zatem opodatkowane podatkiem liniowym wg stawki 19%.

Przy czym nie można jeszcze pomijać opodatkowania podatkiem VAT. W tym zakresie ważny jest art. 15 ust. 3 pkt. 3 ustawy o podatku VAT.

Przepis ten określa, że za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą nie uznaje się m.in. czynności: z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Jeśli zatem kontrakt menadżerski będzie spełniał wskazane wyżej warunki to znaczy, że menadżer nie występuje tutaj w charakterze podatnika VAT, a zatem, że umowa taka pozostaje poza zakresem tej ustawy o podatku VAT.

W tym temacie wypowiedział się ostatnio Minister Finansów w interpretacji ogólnej z dnia 6.10.2017 r. sygn. PT3.8101.11.2017.

Interpretacja ta odnosiła się wprawdzie wprost do (usług) zarządzania świadczonych przez członków zarządu na podstawie umów zawartych w związku z regulacjami ustawy o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami, ale nie ma przeszkód do stosowania jej w przypadku „zwykłych” kontraktów menadżerskich.

W interpretacji tej Minister wskazał, że uznanie kontaktu menadżerskiego za pozostającego poza zakresem ustawy o VAT wymaga łącznego spełnienia trzech warunków. Otóż umowa stron musi zawierać postanowienia dotyczące:

  1. warunków wykonywania tych czynności (warunek pierwszy) oraz
  2. wynagrodzenia (warunek drugi) oraz
  3. odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich (warunek trzeci).

Zawsze najbardziej wątpliwy był pkt. 3 – natomiast zgodnie z interpretacją MF:

„Warunek będzie spełniony jeżeli zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie spółki, a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego), co wyklucza samodzielny charakter jego działalności. Warunek będzie także spełniony gdy dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności”.

W konsekwencji, jeśli umowa przewiduje wyłączenie odpowiedzialności menadżera w stosunku do podmiotów trzecich, a przenosi tę odpowiedzialność na spółkę – taki kontrakt menadżerski pozostawał będzie poza zakresem podatku VAT.

Czytaj więcej

darowizna przedsiębiorstwa Prawo dla księgowych Kancelaria Prawna Gach, Mizińska

Darowizna przedsiębiorstwa jako sposób na przekazanie majątku dzieciom

W chwili obecnej jedną z form przekazania przedsiębiorstwa dzieciom pozostaje darowizna przedsiębiorstwa.

Niestety taka darowizna nie zapewnia bezproblemowej sukcesji prawnej i podatkowej, ale dopóki ustawodawca nie wprowadzi odrębnych regulacji prawnych (istnieją plany aby zaczęły one obowiązywać od 1.01.2018 r.) – przedsiębiorca ma raczej małe pole do manewru.

Darowizna przedsiębiorstwa dla dzieci jest jeszcze o tyle pozytywna, że czynność taka dokonana na rzecz najbliższych członków rodziny nie podlega opodatkowaniu podatkiem od spadków i darowizn.

Tj. generalnie darowizna przedsiębiorstwa na rzecz osób najbliższych podlega opodatkowaniu tym podatkiem ale może skorzystać ze zwolnienia od tego podatku – warunkiem jest oczywiście zawiadomienie o tym nabyciu naczelnika właściwego organu podatkowego w terminie 6 miesięcy od powstania obowiązku podatkowego tj. generalnie zawarcia umowy darowizny.

Umowa darowizny przedsiębiorstwa może być zwolniona od podatku od spadków i darowizn, jeśli zostaje dokonana na rzecz wyraźnie wskazanych osób. Chodzi tutaj darowiznę przedsiębiorstwa na rzecz małżonka, zstępnych, wstępnych, pasierba, rodzeństwo, ojczyma i macochę (art. 4a ustawy o podatku od spadków i darowizn).

Ostatnio Dyrektor Krajowej Informacji Podatkowej zajmował się ciekawym tematem. Otóż powstało pytanie czy darowizna przedsiębiorstwa dokonana na rzecz syna i córki przedsiębiorcy, którzy zawarli umowę spółki cywilnej także może skorzystać ze zwolnienia od opodatkowania.

Organ w interpretacji z dnia 18 października 2017 r., sygn.  0111-KDIB4.4015.120.2017.2.BJ – potwierdził stanowisko podatnika i wskazał, że:

Czytaj więcej

Przekształcenie działalności w spółkę – czy trzeba zapłacić jakiś podatek?

Swego czasu pisałam na blogu o ogólnych zasadach przekształcenia działalności w spółkę oraz o tym co takie przekształcenie może dać przedsiębiorcy.

Dzisiaj kilka słów o tym, czy decydując się na przekształcenie działalności w spółkę możesz być zobowiązany do zapłaty jakiegoś podatku.

Przekształcenie działalności w spółkę – podatek dochodowy po stronie przedsiębiorcy

Przekształcenie działalności w spółkę nie wiąże się z powstaniem po stronie przedsiębiorcy podlegającego przekształceniu dochodu do opodatkowania.

Przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie zawierają regulacji wprowadzającej opodatkowanie tego typu przekształcenia. Tego typu transakcja nie może być także traktowana jako wiążąca się z wniesieniem działalności podatnika jako aportu (wkładu niepieniężnego) do jednoosobowej spółki kapitałowej tj. spółki z o.o. czy akcyjnej.

Przekształcenie działalności w spółkę – podatek dochodowy po stronie jednoosobowej spółki kapitałowej  

Przekształcenie działalności w spółkę nie rodzi także powstania obowiązku podatkowego po stronie spółki kapitałowej jaka powstanie z przekształcenia przedsiębiorcy.

Art. 12 ust. 4 pkt. 4) Ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowi, że „nie zalicza się do przychodów podatkowych kwot przeznaczonych na utworzenie kapitału zakładowego w spółce kapitałowej”. Także w przypadku jeśli część wartości majątku przedsiębiorcy zostanie zapisana na kapitale zapasowym spółki kapitałowej – ww. wartość także nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym.

Czytaj więcej

Możliwy ryczałt od przychodów z reklam

Coraz więcej podmiotów rozpoczyna funkcjonowanie w internecie od prowadzenia bloga. Z biegiem czasu działalność taka z działalności czysto hobbistycznej może się zmienić w działalność, która może przynosić już jakieś dochody.

Jednym z rodzajów przychodów jakie może generować blog pozostają przychody z wynajmu powierzchni na reklamę określonych towarów lub usług.

Przez dłuższy czas istniały wątpliwości jak należało kwalifikować takie przychody, szczególnie u podmiotów, które nie prowadziły działalności gospodarczej.

Tutaj w dniu 5 września 2014 r. Minister Finansów wydał interpretację ogólną (nr DD2/033/55/KBF/14/RD-75000) zgodnie, z którą przychody z reklam na blogu stanowią podatkowo przychody z tytułu umowy o podobnym charakterze do umowy najmu lub dzierżawy (art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy PIT) – pod warunkiem jednakże, że nie są uzyskiwane w ramach działalności gospodarczej.

W takiej sytuacji bloger może opodatkować swoje dochody na zasadach ogólnych według progresywnej skali podatkowej, określonej w art. 27 ust. 1 ustawy PIT. Może jednak również wybrać opodatkowanie takich przychodów (traktując te przychody jako przychody z najmu poza prowadzoną działalnością gospodarczą) – ryczałtem od przychodów ewidencjonowanych, na zasadach określonych w ustawie z dnia 20 listopada 1998 r. o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz.U. Nr 144, poz. 930, z późn. zm.) wg stawki 8,5%. Te 8,5% jest przy tym liczone od wartości przychodu (bez pomniejszenia o jakiekolwiek koszty). Możliwy jest zatem ryczałt od przychodów z reklam.

Ostatnio pojawiła się także interpretacja podatkowa idąca w tym kierunku, że nawet jeśli podatnik zdecydowałby się na założenie działalności gospodarczej i podjął decyzję co do opodatkowania generalnie swojej działalności w formie ryczałtu od przychodów ewidencjonowanych, to także i w tym przypadku przychody z reklam na blogu powinny być opodatkowane stawką 8,5%.

Chodzi tutaj o interpretację indywidualną z 8 marca 2017 r., nr 1061-IPTPB1.4511.1070.2016.1.AP Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi.

W interpretacji tej podatnik wskazał, że jego działalność gospodarcza polega m.in. na udostępnianiu czasu i miejsca na reklamę w Internecie. Wynagrodzenie przysługuje Wnioskodawcy za „kliknięcia” w treści reklamowe umieszczone przez pośrednika na stronie internetowej lub w aplikacji Wnioskodawcy, a dostarczone przez reklamodawcę. Wnioskodawcy nie łączy z reklamodawcą żaden stosunek prawny. Czas i miejsce na reklamę w Internecie są udostępniane pośrednikowi, który zarządza tym miejscem, wybiera jakie reklamy mają być wyświetlane oraz wylicza wynagrodzenie należne Wnioskodawcy w zależności od liczby „kliknięć”. Zgodnie z Polską Klasyfikacją Wyrobów i Usług taka usługa oznaczona jest symbolem 63.11.30.0.

W zakresie takiego stanu faktycznego organ podatkowy wskazał, że: „jeżeli w istocie, jak wskazano we wniosku, świadczone przez Wnioskodawcę, w ramach prowadzonej pozarolniczej działalności gospodarczej, usługi są zgodnie z PKWiU z 2008 r. sklasyfikowane pod symbolem 63.11.30.0, tj. jako Usługi sprzedaży czasu lub miejsca na cele reklamowe w Internecie, to przychody uzyskiwane ze świadczenia tych usług, będą mogły być opodatkowane ryczałtem od przychodów ewidencjonowanych wg 8,5% stawki, o ile spełnione zostaną pozostałe wymogi określone w cyt. wyżej ustawie o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne”.

W związku z tym – oczywiście zależnie od konkretnej działalności i celów danej osoby – możliwe jest takie ukształtowanie jego sytuacji podatkowej aby przychody z udostępnienia miejsca na reklamy były opodatkowane na korzystnych dla niego zasadach. Możliwy jest zatem ryczałt od przychodów z reklam.

Czytaj więcej

Utrwalona praktyka interpretacyjna – a co to takiego?

Lektura ostatniej nowelizacji do ustawy o swobodzie działalności gospodarczej prowadzi do wniosku, że w polskim systemie prawnym pojawiło się nowe bardzo istotne pojęcie. Chodzi o tzw. utrwaloną praktykę interpretacyjną. Pojęcie to obowiązuje od dnia 1.01.2017 r.

Wyjaśniając jego zastosowanie, trzeba wskazać, że przedsiębiorcy polscy bardzo chętnie sięgają po takie instrumenty jak interpretacje urzędowe przepisów prawa. Takim interpretacjom wydawanym właśnie w oparciu o ustawę o swobodzie działalności gospodarczej poświęcony był jeden z wpisów na blogu.

(więcej…)

Czytaj więcej

Problem z ochroną „starych” interpretacji podatkowych po 1 stycznia 2017 r.

Jedną ze zmian w Ordynacji podatkowej, która została przeforsowana w ostatnim okresie czasu była specyficzna modyfikacja ochrony podatnika, jaka wiązała się dotychczas z uzyskaniem indywidualnej interpretacji podatkowej.

Dla przypomnienia generalnie indywidualne interpretacje podatkowe chronią podatnika przed wszczęciem postępowania karno-skarbowego oraz wyłączają konieczność zapłaty odsetek od zaległości podatkowych.

Podatników oczywiście najbardziej interesuje ochrona przed zapłatą podatku. Taka ochrona realizuje się najpełniej generalnie wówczas, kiedy wniosek o interpretację złożony przez podatnika, dotyczył zdarzenia przyszłego, a interpretacja doręczona została podatnikowi przed wystąpieniem owego zdarzenia.

(więcej…)

Czytaj więcej

Zawieszenie działalności gospodarczej – kiedy możliwe?

Niejednokrotnie przedsiębiorca może stanąć przed dylematem: prowadzić dalej firmę licząc się z dalszymi stratami, czy może zawiesić działalność i tym samym dać sobie chwilę oddechu, żeby zastanowić się co dalej.

Zawieszenie działalności gospodarczej jest już jakiegoś czasu możliwe, jednakże tylko w tych przypadkach gdy przedsiębiorca nie zatrudnia pracowników. Jeśli działalność jest realizowana przy udziale pracowników – zawieszenie działalności gospodarczej będzie wymagało uprzedniego rozwiązania stosunków pracy.

Zawieszenie działalności gospodarczej wymaga ujawnienia w Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej.

(więcej…)

Czytaj więcej